侠客岛：为什么“傍名牌”这么嚣张？

（原标题：【解局】为什么“傍名牌”这么嚣张？）

昨天，市场监管总局办公厅发布通知，称将加大打击制售假冒伪劣商品违法行为力度。

具体的，要实施全链条打击，将包括“傍名牌”在内的制售假冒伪劣商品、商标侵权、相关虚假宣传和违法广告等违法行为，列为重点打击目标。此外，还要发挥社会监督作用，落实经营主体责任，加强部门监管协作。

这时候发布这一通知，有怎样明确的针对性，想必岛妹不说，大家也清楚。而通知里提到的“傍名牌”现象，更是值得一探究竟。

“傍名牌”的现象有多令人深恶痛绝，想必每个人都有一肚子苦水要倒。不瞒大家说，侠客岛也是不堪其扰。为什么当下中国“傍名牌”的现象会屡禁不止，如此猖獗呢？我国的商标等知识产权保护现状如何？要根除这一现象需要重视哪些环节呢？今天，侠客岛采访了著名知识产权律师孙玉华。以下是采访实录：

1．“傍名牌”现象是否构成了商标侵权？

孙玉华：“傍名牌”就是“傍知名品牌”，一般来说，这类现象都构成了某种程度上的侵权。

以近期比较火的一个案例为例，某电商平台销售“小米新品”电视。（P.S．此“小米新品”非我们熟知的、雷布斯的那个“小米”）但是在查询工商信息后，我们发现，“小米新品”商标尚未完成注册，还在审核中。事实上，根据经验判断，由于“小米”已经在商品分类第九类手机等商品上成功注册了商标，“小米新品”这一与“小米”有着高度相似的商标，几乎不可能在电视机等商品上通过审核。

还未拿到商标注册证书，就对其进行使用，“小米新品”对“小米”商标构成了商标侵权，“小米”商标权人可以按照法律程序进行维权。

其他诸如“康帅博”和“康师傅”，“激动”和“脉动”，“雷碧”和“雪碧”，“王老吉”和“王老菊”等，大多是这个道理，即便有些商品已经完成了商标注册，但由于在商品包装等其他方面与别人商品包装近似，极易误导消费者，也会构成侵权。

2． “傍名牌”现象的侵权案，有相关的赔偿标准吗？

孙玉华：一般来说，在商标侵权案件中，赔偿额的计算，有三种方式：

一种是侵权行为人通过侵权行为获利多少；一种是被侵权方因为侵权行为造成的损失。在这种情况下，赔偿额不设上限；

一种是在无法计算侵权方获利、权利人损失的情况下，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予300万元以下的赔偿，具体赔偿多少，法院依据侵权行为持续时间，侵权方认错态度等一些情节自由裁量。在商标法第三次修改（2014年5月1日实施）之前，处罚额是人民币50万元以下。

但是在实际操作中，如何去证明对方的获利，以及量化我方的损失都是比较困难的，因此大多数情况下，都会采用法院自由裁量的方式。但很显然，即便是300万的上限赔偿额，无论是对于被侵权方还是侵权方来说，都略显不足。

3．为什么“傍名牌”现象会如此泛滥，而维权的商家却并不多见？

孙玉华：简单来说，就是侵权的成本过低，而维权的成本太高。

如前面所说，法律对于商标侵权赔偿是有明确的规定的，但是在实施过程中，却存在不少问题。首先是调查取证非常难，根据经验，一般侵权的企业多为不知名的小作坊，在生产和销售等各个环节都比较隐蔽，尤其是当商品的销售经过层层代理商转了几手之后，想要找到真正的生产源头，非常困难。

其次，按照目前的规定，在处罚时，对侵权产品经销商的处罚要远远低于对侵权产品生产厂家的处罚，如果经销商愿意供出进货渠道也就是生产厂家，还可能获得从轻处理。但是，现实操作中，很容易出现生产厂家和经销商相互“勾结”，生产者承诺为销售者提供处罚金，销售者不提供侵权商品的相关来源。甚至于，生产厂家还自己成立一个销售渠道，伪装成上下游企业合作的假象，以此来减轻风险。

而对于被侵权企业来说，由于处理这类事宜需要耗费巨大的人力物力，一般的企业很难抽出专门的人来处理这个事情。不仅如此，维权的费用也不便宜，几万甚至几十万都可能存在，而假如公司的法务对此了解不够深入，后期的维权难以跟上，这对公司将是很大的消耗。

相较而言，对侵权的“小作坊们”来说，侵权的成本就太低了。能不能被溯源先不说，即便是被溯源，赔偿金额也不一定会非常大。在暴利面前，铤而走险就成为很多想赚快钱的企业主的选择。

值得一提的是，生产销售这类“傍名牌”的商品一般不构成刑事责任，仅仅是罚款或者承担民事责任。这和生产、销售那些除功效外，在外形、包装上与正品几乎无异的商品的行为不同，后一种行为，一旦被查处，有可能要负刑事责任的。这也是“傍名牌”行为大量存在的原因之一。

4．除了法律途径维权，还有没有其他方式可以维权？

孙玉华：有的，考虑到法律维权成本太高，不少企业还采取工商举报的方式维权，但效果也不是非常理想。

原因主要有两点：一是牵扯到地方保护，很多企业纳税额很大，对地方财政和经济发展都很重要。因此，当有外地的人员前来举报时，地方市场监管部门处罚这些侵权行为的积极性不高。二是市场监管系统工作人员毕竟不是专业的律师和法官，对很多模棱两可的案子难以做出精准判断，最后做出禁止销售的判定，处罚力度并不理想。

5．平台对此有责任吗？

孙玉华：正常来说，销售平台需要对产品进行质量把关、对商标进行把关。以前面所说的“小米新品”为例，不能仅仅看到生产商家拿出商标注册受理通知书，就“睁一只眼闭一只眼”地放行通过，任由这些商品在平台上销售。如果这样，只会使侵权的空间变大，为侵权打开方便之门。

6． 目前以“傍名牌”为代表的商标侵权在我国现状如何？

孙玉华：总体来说，维权环境正在改善，中国社会的进步是有目共睹的。

国家在推动维权方面做出了不少努力，前面也提到，在涉及到自由裁量的赔偿金额时，由以前的50万元人民币，提高到300万元人民币，可谓是一个很大的进步。国家领导人也曾在各个场合强调知识产权的保护，向世界做了郑重的承诺。2001年，中国对外支付知识产权使用费为19亿美元，2017年达到286亿美元。这都是中国日渐重视知识产权的积极表现。

但这些天，大家热议网络电商山寨品牌，也从一方面提醒我们，知识产权的保护还任重道远，法律的完善是一方面，真正让法律发挥保护和惩罚作用还有很大的努力空间。这其中，不断推动开放，与国际接轨，在国际环境的倒逼下，让国内相关知识产权保护建设更进一步，是一个好办法。

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